越南自2020年5月中旬起将实施强制性经营者集中申报

2020年3月24日,越南政府为了实施新的《竞争法》,颁布了第二项法令,即《第35/2020/ND-CP号法令》(“《第35号法令》”),该法令将于2020年5月15日生效。如今,中国公司在越南投资愈加频繁,尤其是在中美贸易摩擦不断的情况下,因此在越南投资的中国公司应密切关注越南关于并购控制的政策发展。

《第35号法令》与越南政府之前发布的该法令的征求意见稿并无显著差异。具体而言,该法令共包含覆盖实体和程序两方面问题的三十条规定。在实体法事宜方面,该法令对垄断协议、滥用市场支配地位以及经营者集中申报做出了规定,但并未涉及不正当竞争的内容。

《第35号法令》最重要之处在于其厘清了新《竞争法》中与经营者集中申报制度相关的一些关键性概念,包括如何界定“控制权”以及反垄断申报标准。下文将对此进行介绍。

控制权

除合并外,新《竞争法》还规定,如果取得目标公司全部或者部分资产或者股权,足以取得对目标公司的“控制权”,则构成可能需要进行申报的“经营者集中”的情形之一。《第35号法令》现就“控制权”的含义作出了解释:
  • 在目标公司的全部或一项业务范围内,拥有超过50%的注册资本或有表决权的股份或资产;
  • 拥有能够直接或间接任免目标公司多数或全部董事会成员、理事会主席、董事或董事长的权利;
  • 拥有修订目标公司章程的权利;或者
  • 拥有决定目标公司经营期间重大事项的权利,例如目标公司的营业范围(具体而言,产品/服务和地理位置,或者选择企业的组织形式)

简言之,《第35号法令》遵循了与欧盟竞争法和其他反垄断法类似的立法路径,将“控制权”作为确定何种交易属于“经营者集中”的要素之一。相比之下,《第35号法令》与欧盟或中国的反垄断法也有不同,即并未提出“消极控制权”的概念,即收购方对目标公司的关键决定拥有否决权也被视为有控制权。

《第35号法令》将否决权排除在“控制权”的范畴之外,但并未就合资企业是否为越南并购监管制度的监管对象以及哪些合资企业会受到监管作出明确规定。这些问题可能在未来出台的实施细则或指南中得到解决。

申报标准

修订后的《竞争法》给越南的并购监管制度带来重大改变,因为其以多项标准取代了以前的单一申报门槛(仅以市场份额为依据)。《竞争法》依据资产价值、交易金额、营业额和市场份额提出了四项申报门槛。

但是,《竞争法》未规定这些门槛的具体数值。现在,《第35号法令》填补了这一空白。但在四组行业之间存在一定差异:(一)信贷机构,(二)保险公司,(三)证券公司和(四)其他行业的公司;除交易双方的合并市场份额这一申报门槛所有行业一致外,其他适用于不同组别的门槛均不相同。

门槛  价值
第1组
(银行)
第2组
(保险)
第1组
(证券)
第1组
(其他)
上一个财政年度在越南的资产价值* ≥越南市场上信贷机构系统中总资产的20% ≥15万亿越南盾(约合445亿元人民币) ≥3万亿越南盾(约合9亿元人民币)
上一个财政年度在越南的营业额* ≥越南市场上信贷机构系统中总营业额的20% ≥10万亿越南盾(约合30亿元人民币) ≥3万亿越南盾(约合9亿元人民币)
交易金额** ≥越南市场上信贷机构系统中注册资本总额的20% ≥3万亿越南盾(约合9亿元人民币) ≥1万亿越南盾(约合3亿元人民币)
合并后的
市场份额
≥20% 
*作为交易方的公司或关联公司联合体的资产或收入。
** 交易金额门槛不适用于越南境外的交易。


《第35号法令》并未明确要求交易的两个或多个参与方(例如,收购方和目标公司)在越南拥有资产或营业额。这意味着可能仅有交易的其中一方达到了在越南当地的有关申报标准就会触发并购申报,即使是离岸交易,且交易的其他当事方均不在越南境内,即在缺乏适当的“本地联系”的情况下,也有可能需要向越南国家竞争委员会提交经营者集中申报。

因中国公司已在越南进行大量投资,只要其在当地的资产或营业额超过9亿元人民币,即使其进行的其他交易和越南本土没有关联,仍需要将其许多交易在越南进行反垄断申报。

结语

《第35号法令》带来的最大变化是,新《竞争法》首次对越南的经营者集中制度作出了重大调整。

从积极一面而言,《第35号法令》阐明了“控制权”指由一家公司实施的单独控制(例如,通过收购目标公司50%以上的股份),不包括数家其他公司可能持有的否决权。此种阐述将减少需要在越南进行并购申报的交易类型。此外,引入准确的数字基准作为申报门槛,特别是关于资产价值和营业额的标准,将有利于明确公司申报义务范围,增加了法律上的确定性。

从不利的一面而言,在资产和营业额的标准“结合”之后,该标准可以仅由交易的一方满足,即交易没有与越南的“本地联系”。由于这种“低”标准,大量交易很可能都会触发越南的并购审查,包括中国大型公司从事的确实与越南有直接联系的交易。目前尚不清楚越南国家竞争委员会是否拥有处理大量申报所需的人力和其他资源。这种担忧并非毫无根据,因为在新的经营者集中制度实施的初级阶段,越南的新反垄断机构仍在组建当中。新的合并申报义务将于2020年5月15日正式生效,届时越南国家竞争委员会是否能否配备足够的工作人员开始工作并保证良好运转,我们将拭目以待。


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